VIE 架构搭建之 37 号文登记的风险预警

VIE 架构搭建之 37 号文登记的风险预警

搭建VIE（Variable Interest Entity，可变利益实体）架构时，37号文登记（依据《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》，汇发〔2014〕37号）是境内居民个人境外投资合规化的关键环节。若未妥善处理，可能引发法律、外汇、税务等多重风险。以下是主要风险预警及应对建议：

一、核心风险预警

1. 登记主体遗漏或不适格

• 风险：仅登记控股股东或创始人，遗漏其他境内权益持有人（如高管、员工持股平台或早期投资人），导致后续资金出入境受阻。

• 应对：确保所有通过VIE架构间接持有境外权益的境内居民（含代持人）均完成登记。

2. 登记时点延误

• 风险：37号文登记需在境外SPV（特殊目的公司）设立后、返程投资（WFOE设立）前完成。若在境外融资或WFOE设立后补登记，可能被认定为“违规返程投资”，面临处罚。

• 应对：严格遵循“设立SPV→外汇登记→注入权益→返程投资”流程，避免时间倒置。

3. 虚假或误导性披露

• 风险：隐瞒真实控制关系、代持或虚构投资目的，可能导致登记无效，甚至被追究逃汇、骗汇责任。

• 应对：如实披露股权结构、资金来源及终受益人（UBO），避免通过复杂代持规避监管。

4. 资金跨境合规风险

• 风险：未登记情况下，境内居民向境外SPV出资或境外资金回流（如分红、回购）可能被外汇局认定为非法跨境流动。

• 应对：所有跨境资金操作需以完成37号文登记为前提，保留完整资金流水证明。

5. 税务稽查风险

• 风险：未登记架构可能被税务机关认定为“非居民企业间接转让境内资产”，触发个人所得税或企业所得税补缴（如适用7号文反条款）。

• 应对：结合37号文登记与（如合理估值、转让定价文档）。

6. 架构变更未更新登记

• 风险：SPV股权结构调整（如增发、转让）、主营业务变更后未及时办理变更登记，影响后续融资或上市合规性。

• 应对：任何重大变更（如股东增减、融资轮次）需同步更新外汇登记。

二、特殊场景风险

1. 员工股权激励计划

• 员工通过境外期权/股权参与VIE架构的，需明确行权后是否构成境内居民身份，必要时补充登记。

2. 红筹架构拆除

• 若VIE架构终止（如回归A股），需办理37号文注销登记，否则可能影响后续外汇业务。

3. 多地监管冲突

• VIE架构涉及多法域（如开曼SPV、香港WFOE）时，需同步满足中国外汇登记与当地合规要求（如CFC规则）。

三、风险缓释建议

1. 专 业机构介入

• 聘请跨境律师、外汇顾问全程参与，确保登记材料（如《境内居民个人境外投资外汇登记表》、身份证明、SPV文件）的真实性与完整性。

2. 动态合规监控

• 建立VIE架构变更与外汇登记的联动机制，定期审查股东名册与登记状态。

3. 替代方案准备

• 若登记受阻（如自然人股东涉及敏感行业），可考虑通过QFLP、ODI等合规通道替代。

四、后果示例

• 行政处罚：根据《外汇管理条例》，违规者可能面临罚款（违法金额30%以下）、强制调回资金。

• 商业影响：上市进程中断、境外融资款项无法汇回。

37号文登记是VIE架构合法性的“生命线”，需在专 业指导下前置规划，避免因小失大。实际操作中应结合个案情况（如行业限制、股东背景）灵活调整方案。