37号文下特殊目的公司设立要点

37号文下特殊目的公司设立要点

37号文下特殊目的公司设立要点

37号文，即《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发〔2014〕37号），为境内居民个人进行境外投融资及返程投资提供了明确的外汇登记通道。其中，特殊目的公司（Special Purpose Vehicle, SPV）的设立是完成整个架构的zui基础和关键的环节。其设立并非简单的境外注册，而是一个需要系统规划、严密合规的复杂过程。本文将详细解析在37号文框架下，设立特殊目的公司的核心要点与注意事项。

一、特殊目的公司的本质与设立目的

在37号文的语境中，特殊目的公司特指由境内居民（包括自然人和法人）以投融资为目的，以其合法持有的境内企业资产或权益，在境外直接或间接控制的公司。其设立的zui核心目的是搭建一个合法的境外平台，用于进行股权激励、引入境外融资、未来境外上市或并购等资本运作，并实现资金合规的跨境流动。

设立特殊目的公司的主要目的包括：

1. 搭建返程投资架构：境内居民通过在境外设立SPV，再以该SPV回境内设立外商投资企业（WFOE）或并购境内企业，实现资本“走出去”再“引进来”的循环。

2. 持有境外融资或上市主体股权：作为员工持股平台或创始人持股平台，直接持有拟上市主体的股权，满足境外所的股权清晰要求。

3. 隔离风险与规划税务：独立的法人实体有助于隔离经营风险、法律风险，并在符合各国税法的前提下，进行zui优化的税务架构安排。

二、设立前的核心考量与规划

在正式启动设立程序前，周全的规划是避免后续障碍的zui重要前提。

1. 设立地与法律形式的选择
选择合适的注册地是zui初的关键决策。常见的选择包括开曼群岛、英属维尔京群岛（BVI）、香港等。选择时需综合考量：

• 法律法规成熟度：该地是否拥有完备的普通法体系及灵活的《公司法》，能够满足搭建复杂股权架构（如设置不同投票权股份）的需求。

• 税务环境：关注注册地本身的税收政策（如是否零税或低税），以及该地与目标运营地、境内所在地之间是否有避免双重征税的协定。

• 国际认可与合规成本：该地公司的国际接受度，以及日常维护（如年审、申报）的成本与便利性。

• 外汇管理政策衔接：需确保该地设立公司的操作，完全符合37号文登记的要求，能够清晰体现境内居民的控制路径。

法律形式通常选择股份有限公司，因其更符合国际融资和上市的标准。

2. 股权结构的清晰设计
股权结构必须真实、清晰地反映实际控制关系。这包括：

• 明确Zui终受益人：确保股权穿透后，能够准确指向需要办理37号文登记的境内居民个人。

• 预留融资空间：考虑为未来引入外部投资者（如风险投资基金）预留股份类别或增发空间。

• 考虑激励安排：如需实施员工股权激励，应设计持股平台（通常是另一个SPV或信托）并规划其与主SPV的持股关系。

3. 资本结构的初步规划
初始设立时注册资本可能较小，但需规划好：

• 股份类别：是否设置普通股、优先股等不同类别。

• 出资形式：明确出资是现金、资产还是境内权益，这直接关系到后续37号文登记中“资产或权益”的申报内容。

三、设立过程中的关键操作步骤

1. 名称核准与法律文件准备
委托专业的境外律师或注册代理机构，进行公司名称查册与核准。随后，准备一系列法律文件，其中zui核心的是公司章程。章程需详细载明公司结构、股东权利、董事职责、股份转让限制等，是公司治理的根本大法。

2. 股东、董事及公司秘书的任命

• 股东：明确记载作为初始股东的境内居民或其代持人信息。在37号文登记前，可能存在过渡性安排，但必须可追溯。

• 董事：至少任命一名董事，负责公司的日常管理与决策。董事的人选和居住地可能影响公司的税务居民身份判定。

• 公司秘书：通常需任命一名常驻注册地的公司秘书，负责处理法律文件存档、政府沟通等事宜。

3. 注册地址与银行账户
提供有效的注册地址（通常由代理机构提供）。公司设立后，需要开立银行账户。开户并非设立的法律要件，但对于后续运营和融资至关重要。开户时，银行会进行严格的尽职调查，需提供公司全套注册文件、董事及股东信息、业务计划等，并可能要求解释公司结构与37号文登记的关联。

4. 股份发行与登记
完成公司注册后，需根据章程向股东发行股份，并在股东名册中予以登记。股东名册是证明股东身份的zui重要文件之一。

四、与37号文登记的衔接要点

特殊目的公司的设立本身是境外法律行为，但其合法性与后续资金回流的可行性，完全依赖于境内居民是否成功办理37号文登记。二者衔接的要点在于：

1. 时间顺序的合规性
37号文登记原则上应在“境内居民以境內资产或权益向特殊目的公司出资”之前办理。实践中，为避免SPV设立后长期“空转”，常见的合规路径是：先设立SPV（此时出资额极小，仅满足注册要求），立即准备37号文登记申请，在境外实质性注资或进行股权并购前完成登记。绝 对要避免在未登记的情况下，已将境内资产或权益注入SPV。

2. 申报信息的一致性
在向外汇管理局申请37号文登记时，填报的境外特殊目的公司名称、注册地、股权结构、控制人等信息，必须与公司注册证书、章程、股东名册等法定文件完全一致。任何不一致都可能导致登记申请被退回补正。

3. 资金路径的可验证性
设立SPV时，其初始资金来源（哪怕是少量注册资金）的合法性需要能够说明。在登记申请中，需要阐述清晰的资金出境计划（如通过境外融资、利润留存等）或已发生的、合规的出资路径。

五、设立后的持续合规义务

特殊目的公司设立并完成37号文登记后，并非一劳永逸，还需履行持续的合规义务：

1. 年度维护：按时完成注册地的年审、年报提交、公司秘书及注册地址的续费等。

2. 重大事项变更登记：若SPV发生名称、股权结构、资本变动等重大事项，境内居民必须在事项发生之日起一定期限内（通常为30天内）向外汇管理局办理变更登记。

3. 信息公示与报备：根据注册地法律，可能需公开部分公司信息。应确保公司财务、董事变动等记录完整可查，以备境内外汇管理部门或未来上市监管机构的核查。

在37号文框架下设立特殊目的公司，是一个将商业目标、法律合规与外汇管理政策精密结合的过程。其要点不仅在于顺利完成境外法律实体的注册，更在于从设计之初就将37号文的登记要求作为核心约束条件，确保架构的合法性、真实性与透明度。对境内居民而言，深入理解设立要点，并借助专业的法律、财务顾问团队的力量，是确保整个境外投融资路径顺畅、可控的zui佳保障。任何环节的疏漏，都可能成为未来融资、上市或资金回流时难以逾越的障碍。