37号文下，个人境外持股的合规路径与风险警示

37号文下，个人境外持股的合规路径与风险警示

37号文下，个人境外持股的合规路径与风险警示

随着中国企业国际化步伐的加速以及资本市场的深度融合，个人通过境外特殊目的公司进行投融资活动日益频繁。在这一背景下，《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发〔2014〕37号，以下简称“37号文”）构成了相关外汇管理的核心依据。它并非限制，而是为境内居民的个人境外投资行为勾勒出了一条清晰的合规通道。理解并遵循这条路径，清醒地认知其中的潜在风险，对于任何涉及跨境股权运作的个人而言，都是至关重要的课题。

合规路径的基石：理解37号文的登记制度

37号文的核心在于建立了一套境外特殊目的公司（SPV）的外汇登记制度。这套制度并非审批制，而是事后登记备案的性质，但其法律强制性不容置疑。它是境内居民合法持有境外公司股权，并以此进行融资及返程投资的唯一官方认可通道。

1. 登记主体的界定：谁需要踏上这条路径？

并非所有在境外持股的个人都需要进行37号文登记。合规路径的起点，是精 准判断自身是否属于登记主体。根据规定，主要涵盖两类境内居民：

• 直接或间接持有境外特殊目的公司权益的境内居民个人： 这是zui常见的情况。无论是公司的创始人、核心团队成员，还是通过持股平台间接获益的员工，只要其权益zui终来源于该境外架构，均在此列。

• 在境内权益公司中持有权益，并以此权益在境外设立或控制特殊目的公司的境内居民个人： 这强调了“权益”的连续性，确保了从境内到境外整个链条的监管覆盖。

如果您作为中国公民，计划或已经通过一个境外公司（通常是开曼或BVI公司）来持有境内运营实体的权益，并进行融资或上市，那么您就踏入了37号文的规制范围，必须启动登记程序。

2. 登记时点的把握：何时迈出关键一步？

时点的把握是合规路径上的一个关键节点。37号文明确规定，登记应在“境外特殊目的公司设立后，境内企业资产或权益注入特殊目的公司之前”办理。在实践中，这通常被解读为在境外融资（第 一笔钱进入）发生之前完成。

• 设立后，融资前： 这是一个黄金窗口期。在境外公司空壳设立完毕，但尚未发生股权融资或并购境内资产之前，是办理登记的zui佳时机。

• 补登记： 对于已经错过初始登记时点的个人，法规也提供了补登记的机会，但程序更为复杂，且需要对外汇管理局做出合理解释，面临的不确定性也更高。将合规做在前面，是规避后续麻烦的zui优选择。

3. 登记流程的梳理：路径如何一步步走完？

完整的登记流程是一条环环相扣的链条，主要包括以下几个环节：

• 第 一步：搭建境外架构。 这是前提条件。通常包括在离岸地设立创始人持股公司（BVI）、拟上市主体（开曼公司）以及为员工期权设立的信托或持股平台（BVI/开曼）。

• 第二步：准备申请材料。 这是zui耗费精力的部分。所需文件通常包括但不限于：申请书、境内居民身份证明、境外特殊目的公司的注册证明及章程、境内公司的工商信息及审计报告（如适用）、追溯至zui终实际控制人的股权结构图、融资意向书或协议等。每一份文件都需确保其真实、准确与完整。

• 第三步：向外汇管理局提交申请。 通常向境内居民个人户籍所在地或主要资产所在地的外汇管理局进行提交。与监管机构的有效沟通在此阶段显得尤为重要。

• 第四步：领取登记凭证。 审核通过后，外汇管理局会出具《业务登记凭证》，这标志着合规路径上的一个里程碑式的完成，意味着个人境外持股的合法性得到了官方确认。

风险警示：合规路径上的迷雾与沟壑

仅仅了解合规路径是不够的，清醒地认识到偏离路径可能带来的后果，才能真正重视其价值。以下是在37号文登记过程中及后续可能面临的几个主要风险领域。

1. 未能及时登记的法律后果

这是zui根本，也是zui严重的风险。如果未按规定办理登记，其行为将被视为外汇违规。可能带来的连锁反应包括：

• 资金出入境受阻： 未来特殊目的公司产生的利润、资本变动所得等资金，将无法通过合规渠道调回境内。境内居民个人在境外减持股份所得资金，也难以合法汇回。

• 境内权益处置困难： 在办理境内公司股权转让、变更时，若涉及返程投资架构而未完成37号文登记，商务、工商等部门可能不予办理相关手续。

• 行政处罚风险： 外汇管理局有权对违规行为进行查处，可能面临警告、罚款等行政处罚。

• 未来上市障碍： 对于拟上市企业，中介机构（券商、律师）在进行尽职调查时，必然会核查创始人及员工团队的37号文登记情况。任何瑕疵都可能导致上市进程被延迟甚至终止，成为资本道路上的“硬伤”。

2. 登记信息不实的隐患

37号文登记并非“一登了之”，其对信息的真实性要求极高。任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，都构成了潜在的巨大风险。

• 登记凭证失效： 一旦被发现登记信息不实，已取得的登记凭证可能被认定为无效，使得之前所有的努力付诸东流，并立即陷入“未登记”的违规状态。

• 后续变更的复杂性： 境外股权结构发生重大变更（如增发、转让、员工期权行权等）时，均需办理变更登记。如果初始登记本身就有问题，后续的变更将无从谈起，或需要先纠正初始错误，其过程将异常繁琐。

• 个人信誉受损： 在外汇管理系统中留下不良记录，可能会影响个人未来其他跨境金融活动的开展。

3. 对“返程投资”理解的偏差

37号文与“返程投资”紧密相连。返程投资是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动。一个常见的误解是，只要不把境外资金调回境内投资，就不需要登记。这种理解是错误的。登记的核心在于“权益的注入”，而非单纯“资金的流动”。只要境内公司的资产或权益（无论是以股权还是协议方式）被置入境外特殊目的公司的控制之下，即构成了返程投资的实质，就必须办理登记。混淆这一点，是许多个人误入违规境地的重要原因。

4. 后续合规维护的疏忽

完成初始登记只是合规之路的起点，而非终点。境外架构通常是动态发展的。例如，完成新一轮融资、股东之间转让股份、实施员工期权激励计划等，都可能导致境外股权结构发生变化。37号文要求，在发生此类重大变更的30日内，办理变更登记。许多个人在初始登记完成后便放松警惕，忽视了后续的维护义务，导致登记状态与实际状况脱节，这同样会带来合规风险。

37号文为境内居民的个人境外持股行为铺设了一条明确的合规路径。这条路径以准确的自我界定为起点，以对登记时点的精 准把握为关键，并通过严谨的流程执行来完成。这条路径并非一劳永逸，它要求行走其上者始终保持对规则的敬畏和对细节的关注。

对于涉及或计划涉及跨境股权架构的个人而言，将37号文登记视为一项战略性事务，而非简单的程序性工作，是规避风险、确保长远发展的基石。在具体操作中，寻求专 业机构的支持，进行全面评估与周密规划，是确保在这条合规路径上行稳致远的明智之举。只有在充分理解规则并主动遵守的前提下，个人才能真正利用好国际资本市场带来的机遇，将潜在的法律与财务风险降至zui低。