中国企业收购国外企业ODI备案中的尽职调查与材料规范

中国企业收购国外企业ODI备案中的尽职调查与材料规范

中国企业进行境外直接投资（ODI）备案时，尽职调查和材料准备是关键环节，需严格遵守国家发改委、商务部、外汇管理局等监管部门的要求。以下是核心要点和规范指南：

一、尽职调查核心内容

1. 目标企业调查

• 法律合规性：核实目标公司注册文件、牌照、重大合同、诉讼记录等，确保无未披露的法律风险（如制裁、环保违规等）。

• 财务真实性：审计近3年财务报表，评估资产质量、负债情况（如或有负债）、盈利能力，需由国际会计师事务所出具报告。

• 行业与市场：分析行业地位、市场份额、技术专利（如知识产权归属）、供应链稳定性。

2. 东道国风险评估

• 政治与法律：审查外资准入限制（如负面清单）、外汇管制、税收政策（如反条款）、劳工法律等。

• 经济环境：汇率波动、通胀水平、主权信用评级等。

3. 交易结构合规性

• 评估并购路径（直接收购/SPV架构）、支付方式（现金/股权互换）、融资安排（如内保外贷需外管局备案）。

4. 反垄断与国家安全审查

• 确认是否触发东道国反垄断申报（如欧盟营业额阈值）或CFIUS审查（涉及美国关键技术/基础设施）。

二、ODI备案必备材料清单

1. 基础申报文件

• 发改委备案/核准

• 项目申请报告（需说明投资必要性、资金来源、市场可行性）。

• 境内企业营业执照、审计报告、银行资信证明。

• 境外投资真实性承诺书。

• 商务部备案/核准

• 《境外投资备案表》（需列明投资主体、持股比例、投资路径）。

• 并购类需提交《境外投资事项说明》（包括交易对手、估值依据）。

• 外汇登记（银行端办理）

• 《境外直接投资外汇登记申请表》。

• 资金来源证明（如自有资金需提供财务报表，融资需提供贷款协议）。

2. 专项文件

• 法律文件

• 并购协议/合资合同（中英文版）、公司章程、东道国律师出具的法律意见书。

• 财务文件

• 目标公司估值报告（如收益法/DCF模型）、资产评估报告（如涉及国有资产）。

• 其他

• 敏感行业需提供东道国政府批准文件（如能源）。

三、操作注意事项

1. 敏感行业限制

• 房地产、酒店、娱乐、体育俱乐部等非主业投资可能被严审，需证明符合“实体经济”导向。

2. 多层架构披露

• 如通过离岸公司（如BVI、开曼）投资，需穿透披露终控制人及资金来源。

3. 时间节点

• 发改委备案应在签署约束性协议前取得，外汇登记需在出资前完成。

四、常见风险与规避

• 估值风险：建议采用“估值调整机制”（对赌条款）应对财务数据不实。

• 外汇风险：通过远期结售汇或NDF对冲汇率波动。

• 合规风险：避免触碰东道国技术出口管制（如美国EAR条例）。

五、参考法规

• 《企业境外投资管理办法》（发改委令第11号）

• 《境外投资管理办法》（商务部令2014年第3号）

• 《国家外汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》（汇发〔2015〕13号）